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蘇力
法學教授
朱蘇力，男，漢族，江蘇省東臺市人，1955年4月1日生，中共黨員，教授，博士學歷，博士生導師。2001年至2010年任北京大學法學院院長。
20世紀以來，盡管幾乎每個西歐國家都曾經甚至不止一次地試圖引進美國的司法審査制度，但沒有 一個國家建立起美國式的司法審查，相反倒是出現了一種歐洲式的司法審査。
蘇力
盡管近代法學界一般認為《拿破侖法典》創建了以個人主 義為標志的近代私法體系，改變了以等級身份決定財產分配的封建私法傳統，然而一個新近的研究表明， 這只是后來一些自由主義法學家虛構出來的神話，“法國民法典并沒有改變歷史，而是歷史改變了法國民法典”。
蘇力
激進的社會變革可能在摧毀舊的經濟體制的同時，也會摧毀伴隨這一體制的一些形式因素：統一的法制、社會秩序、甚至國家的統一；這些形式的因素具有自身的價值，具有超越原來的計劃經濟體制的生命力。在社會變革中，必須注意保護這些需要時間才能建立的法制的形式因素。因此，盡管矛盾很尖銳，我們卻必須在這矛盾的利益中保持一種必要的張力。
蘇力
換言之，國家制定法與民間法之間有文化的阻隔。
蘇力
哈耶克曾經指出，在一個傳統和慣例使人們的行為在很大程度上都可預期的社會中，強制力可以降低到最低限度。
蘇力
規避的存在本身就表明規避者意識到國家制定法或一種權威的存在，當他們努力規避國家制定法時，實際上也正是在一定程度上接受國家法律的規則（當然也是在改變國家的法律規則）。真正嚴重的回題是行為人在行為時心目中完全沒有這樣一個權威，沒有這樣的顧忌，這時出現的就不是一種法律規避，而可能是對國家法律政策的無視和公開挑戰。
蘇力
法制的本土資源和傳統主要不是歷史典籍規章，而是社會中活生生的生活的觀點。
蘇力
而就是這些個人的具體知識的無計劃、無指導、甚至似乎是非理性的行為的相互作用、相互限制、相互碰撞和相互調整，社會才得以形成許多人類賴以去的成就并仍然在發揮作用的規章制度——包括市場經濟、國家和法治；這些制度都只是人類行動的結果，而并不是人類設計的結果。
蘇力
對真實的任何再現都是一種經思維創造了的真實。人不可能研究現實生活中真實發生過的一切事，必定要有選擇，要有描述和象，而任何選擇、描述或抽象同時也就是對研究對象的“物自體”構建，也即“扭曲”。
蘇力
的確，從行為上看，自改革以來，與對市場經濟以及其他新事物的接受程度相比較，中國人對法制的接受也許是保守的，但這種保守并不是由于什么他們希望鼓手某一種抽象的‘文化’或‘價值’，或者是他們無知愚昧不懂法，而僅僅是由于這種外生的法律目前還沒有或者難以給他們的現實生活帶來相對說來更大，更確定的意義。
蘇力
當然，國家制定法有國家強制力的支持，似平容易得以有效貫徹；其實，真正能得到有效貫徹執行的法律，往往是那些與通行的習慣慣例相一致或相近的規定。一個只靠國家強制力才能貫徹下去的法律，即使理論上其再公正，也肯定會失敗。哈耶克曾經指出，在一個傳統和慣例使人們的行為在很大程度上都可預期的社會中，國家的強制力可以降低到最限度。
蘇力
從社會學的角度來理解法律，我們可以發現，法律的主要功能也許并不在于變革，而在于建立和保持一種可以大致確定的預期，以便利人們的相互交往和行為。從這個意義上法律從來都是社會中一種比較保守的力量，而不是一種變革的力量。
蘇力
從歷史來看，作為制度的法律機構必定出現在這樣的法律專門人員之后。或者說在古代是由社會中那些運用普遍規則解決糾紛和沖突的個人扮演了今天法律機構的角色并實現其功能的。 在昔日，法律的機構之所以比較簡單，司法執法人員之所以不必須接受專門的訓練，究其原因并概括說來，是社會生活相對比較簡單，所發生的案件或糾紛也就比較簡單；特別是在小農經濟的社會中，案件和糾紛所涉及的人和物絕大多數都在當地，容易為社會大多數人所理解和調査，因此可以依據社會中普遍、習慣的行為規則作出判斷。無論我們是否將這些規則定義為法律，它們實際上起到了法律的規范人們行為的作用。由于這時法律活動與當地人們的日常社會生活的聯系比較緊密，法律常常是對地方性的社會習慣或慣例的承認，因此人們無需職業訓練也可以對案件事實作出比較正確的判斷，并依據常識作出比較恰當的因而也相當有效的“判決”。 從這個意義上看，在人類歷史上普遍存在過的司法行政不分的現象并非一種愚昧的體現，相反可能是人們面對相對簡單的社會管理和統治任務而表現出來的一種實踐智慧。其后果并不必然如同洛克、孟德斯鳩等早期主張三權分立、司法獨立的思想家所演繹的那樣一定是十分糟糕的。
蘇力
傳統并不是形成文字的歷史文獻，也不是當代學者的重新闡述，而是活生生地流動著的、在億萬中國人的生活中實際影響他們的行為的一些觀念。
蘇力
本文的核心是提出一個思路，提出這些案件中被許多人所忽視的重要的社會價值，提出權利配置的制度化的問題。因此當我們在處理一般的所謂民事、刑事、經濟或行政案件時，我們的律師和法學家們不能僅僅著重于“官司的了結”，而忽視個社會中的糾紛具有多重法律問題和普遍的意義。我們需要專門家，但我們應當從大處著眼，小處著手。只有這樣，才能對我國的社會主義法治建設作出更大的貢獻，才能使法學的研究成為法學，而不僅僅是“律學”。
蘇力
“由于種種因素，中國農村社會在一定程度上、在一定領域內是超越正式法律控制的，因為政府還不能提供足夠的或對路的“法律”服務來保持這些社區的秩序。” “在秋菊的案件中，那種正式的法律干預，盡管似乎更符合那種被認為是普適且客觀的權利觀和權利保護，似乎是“與國際接軌”，但它不僅沒有令當事人滿意，而且帶來了更為嚴重的后果：損害了社區中原來存在的盡管有糾紛但仍能互助的社會關系，損害了社區中曾長期有效、且在可預見的未來村民們仍將依賴的、看不見的社會關系網絡。” 秋菊的行為違背了德克海姆所說的那種由“社會連帶”（social solidarity）而產生的集體良知，她就會在無形中受到某種非正式的社會制裁：在一定期間內，她將在一定意義上被“流放”。
蘇力
“所謂結論”，按照matz的“定理”，“就是你懶得繼續思考下去的地方”，正是從這個意義上講，結論并不重要，結論只是人們為了退出某一具體研究時一個比較有效又體面的戰術或策略。
蘇力
“私了”這種法律規避所證明的并不是行為人對法律的無知和非理性，而恰恰證明了他們的理性。而這樣一來，這里也就證明了在中國目前的社會文化條件下，國家制定法在某些方面是不完善的，因為保護受害人的法律可能要求受害人付出更大成本。 說受害人的選擇是有理由的（justified）并不是說這一選擇的結果在法律上是正當的，也不是說我們的道德觀就必定認可它。但我們在此應當研究的問題并不是作一個道德的或法條主義的評價，而是應當思考：如果想以國家的制定法改變行為人的行為，制定法可以和應當如何改進？顯然，道德法治教育本身不可能是改變人們對待法律制度的態度的充分條件，盡管是一個必要條件。因為人們的選擇是在所有現存的社會限制條件下做出的，包括正式的和非正式的法律，而不僅僅由或主要不是由觀念決定的。
蘇力
從《秋菊打官司》來看，厭訟作為一種社會現象不是一種觀念的產物，而是在一定的制約條件下形成的趨利避害的行為態勢或行為習慣。而要改變這種社會法律現象，使人們能夠而且愿意訴求正式的法律制度，重要的也許不是不少法學家主張的提高公民的權利意識，不是所謂的普法宣傳、告知公民他們有什么的權利，而是要提供一種訴求的途徑，提供功能上可以替代原先的糾紛解決方式的法律制度，其中包括正式的訴訟機制和其他非訟機制，來實際獲得或享有這種權利。
蘇力
馬克思的這兩個概念是一種哲學范疇，強調的是政治法律活動與社會經濟生產方式的統一性和同構，因此為我們分析社會經濟政治法律提供了一套工具，而不應當將之作為對社會事實的客觀描述，或當作社會事實本身。許多人有這種誤解。
蘇力
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